Исполняющий обязанности директора на основании решения совета директоров
Advokat-pavlovich.ru

Юридический портал

Исполняющий обязанности директора на основании решения совета директоров

Исполняющий обязанности директора на основании решения совета директоров

Главная страница Форум Гарант

Вопрос:
Может ли учредитель юрика, на время отсутствия директора этого юрика своим волевым решением назначить исполняющего обязанности директора? Да/нет? Если при этом поясните почему, будет вообще здорово!

Данный вопрос возникает в случае, если директор не успел по объективным причинам назначить и.о. своим приказом (например заболел внезапно).
Трудовые отношения выстроены следующим образом: ТД директора заключен с учредителем, ТД работников юрика (в том числе и предполагаемого и.о.) – с юриком и подписаны директором, естественно.

И да. ещё хотим предусмотреть этот порядок непосредственно в уставе юрика.

Что именно меня смущает: как будет оформляться исполнение обязанностей, если между предполагаемым и.о. и учредителем нет вообще никаких правоотношений?

Вопрос не в том чем и как уполномочить, а в том может ли учредитель сам назначить и.о. из числа работников юрика.

Срочный трудовой на период временного отсутствия – не вариант, слишком хлопотно, к тому же совмещение должности директора в нашем случае не допускается законом (бюджетная образовательная организация), а назначать на две-три недели постороннего человека, согласитесь, это бредовая идея.

Я вот до чего додумался:
учредитель издаёт документ о назначении и.о. директора, а новый и.о. сам на себя издаёт приказ о назначении (по типу того как директор издает приказ о вступлении в должность), основание – решение учредителя.
Как вам такая схема, жизнеспособна?!

Вопрос: Генеральный директор (он же Главный бухгалтер, он же учредитель) в ООО уходит в декретный отпуск. Как правильно оформить передачу полномочий на Заместителя главного бухгалтера, который будет исполнять обязанности генерального директора в свое основное рабочее время без освобождения от основных обязанностей.
1.Какие документы нужны, приказ, доверенность, или и то, и другое?
2.Нужно ли оформлять доп.соглашение к трудовому договору, и увеличивать оклад заместителю.?
3. Как правильно подписывать документы (договоры, письма в налоговую, отчеты и т.д.): как “временно исполняющий обязанности ген.директора” согласно приказу, или доверенности? или в подписи правильнее писать “зам. главного бухгалтера”?
Оформление отношений интересует как с точки зрения гражданского, так и трудового законодательства.

РАССМОТРЕВ ВАШ ВОПРОС, МЫ ПРИШЛИ К СЛЕДУЮЩЕМУ ВЫВОДУ:

Полномочия генерального директора могут быть переданы заместителю главного бухгалтера при помощи приказа и (или) доверенности, а в случае необходимости передачи полного объема полномочий – путем принятия общим собранием участников общества решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа. С работником заключается соглашение о поручении ему дополнительной работы — исполнения обязанностей временно отсутствующего генерального директора. В документах работник указывает должность “заместитель главного бухгалтера”.

В силу ст. 53 ГК РФ, п. 4 ст. 32, ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон N 14-ФЗ) генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью (далее — также ЕИО) и осуществляет текущее руководство его деятельностью. В качестве единоличного исполнительного органа общества генеральный директор представляет интересы ООО, действуя от его имени без доверенности (пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ).

Одновременно генеральный директор общества является работником-руководителем представляемого им ООО (ст.ст. 20, 273 ТК РФ). В случаях, когда генеральный директор по тем или иным причинам не может осуществлять свои полномочия, он вправе возложить функции представительства от имени общества по определенным вопросам на другое лицо (либо несколько лиц) путем выдачи доверенности, оформленной в соответствии с гражданским законодательством (статьи 185, 185.1 ГК РФ).

Согласно пп. 2 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества уполномочен выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия. Иногда возложение полномочий руководителя на временно исполняющего обязанности осуществляется путем издания приказа. Нередко суды признают такой документ (приказ) в качестве надлежащего оформления доверенности (смотрите, в частности, постановление Пленума ВАС РФ от 27.09.1994 N 29, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 N 11, определение ВАС РФ от 11.09.2007 N 10435/07), но только в том случае, если в приказе отражены все условия, наличие которых обязательно для доверенности.

Таким образом, генеральный директор вправе уполномочить третье лицо (в том числе сотрудника, работающего в ООО на должности заместителя главного бухгалтера) на совершение определенных действий от имени ООО путем выдачи доверенности, оформленной в соответствии с требованиями ст.ст. 185, 185.1 ГК РФ.

Отметим, что по доверенности (приказу) не может быть передан весь объем полномочий единоличного исполнительного органа ООО, предусмотренный ст. 40 Закона N 14-ФЗ. Полномочия единоличного исполнительного органа общества возникают у лица после избрания его таковым общим собранием участников общества (советом директоров (наблюдательным советом) общества) согласно ст.ст. 33 и 40 Закона N 14-ФЗ. Избрание ЕИО фиксируется в протоколе общего собрания участников и может быть оформлено в виде отдельного решения об избрании. С этого момента лицо наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа общества и приобретает соответствующие права и обязанности.

Согласно пп. 4 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему относится к компетенции общего собрания участников общества (если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества).

Таким образом, перепоручение другому лицу всего объема прав и обязанностей генерального директора ООО возможно исключительно в том порядке, который установлен законодательством для назначения единоличного исполнительного органа общества (то есть, по общему правилу, путем проведения общего собрания участников общества)*(1).

После того, как полномочия генерального директора (на совершение определенных действий либо в полном объеме) будут переданы заместителю главного бухгалтера, с последним необходимо урегулировать отношения в рамках Трудового кодекса РФ.

Cогласно части первой ст. 60.2 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности) (часть вторая ст. 60.2 ТК РФ) *(2), за выполнение которой работнику должна производиться доплата.

Норм, которые запрещали бы заместителю главного бухгалтера выполнять дополнительную работу по другим должностям в порядке, установленном ст. 60.2 ТК РФ, ни Трудовой кодекс РФ, ни иные федеральные законы или другие нормативно-правовые акты не содержат.

Согласно части третьей ст. 60.2 ТК РФ срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Размер доплаты за выполнение дополнительной работы устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом ее содержания и (или) объема (часть вторая ст. 151 ТК РФ). Поэтому для правильного оформления дополнительной работы необходимо составить два кадровых документа:
– приказ (распоряжение) работодателя о поручении дополнительной работы;
– соглашение сторон трудового договора.

Приказ о поручении дополнительной работы издается работодателем в произвольной форме. В нем указываются вид дополнительной работы (в рассматриваемом случае – исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором); срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу (в рассматриваемом случае – до выхода временно отсутствующего работника); содержание дополнительной работы; объем дополнительной работы. На приказе работник обязательно ставит отметку о своем согласии с поручением (“согласен”, “не возражаю” или равнозначную) и свою подпись.

В соглашении сторон решается вопрос о размере доплаты за выполнение дополнительных обязанностей.

Обращаем Ваше внимание, что такое соглашение не является дополнительным соглашением к трудовому договору, поскольку оно не вносит каких-либо изменений или дополнений в сам трудовой договор. Соглашения о поручении выполнения дополнительной работы – это особая разновидность договоров, которые являются производными от трудовых договоров и заключаются между работником и работодателем на основе норм трудового законодательства. Из ст. 60.2 ТК РФ следует, что, в отличие от трудового договора (и дополнительных соглашений к нему), такое соглашение может быть в любой момент досрочно прекращено в одностороннем порядке по инициативе любой из сторон: работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель – досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня. Соглашение о поручении выполнения дополнительной работы в этом случае будет прекращено автоматически.

Общие требования к оформлению документов предусмотрены государственным стандартом РФ ГОСТ Р 6.30-2003 “Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов” (далее – ГОСТ Р 6.30-2003) (принят и введён в действие постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 N 65-ст). Требования этого государственного стандарта носят рекомендательный характер, однако в целях обеспечения достоверности содержащейся в документах информации целесообразно руководствоваться данными требованиями.
ГОСТ Р 6.30-2003 устанавливает состав реквизитов документов, требования к оформлению таких реквизитов в отношении организационно-распорядительных документов, относящихся к Унифицированной системе организационно-распорядительной документации, – постановлений, распоряжений, приказов, решений, протоколов, актов, писем и других, включённых в Общероссийский классификатор управленческой документации ОК 011-93 (ОКУД) (утвержден и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 30.12.1993 N 299) (класс 0200000).

Согласно п. 3.22 ГОСТ Р 6.30-2003 в состав реквизита “Подпись” входят:
– наименование должности лица, подписавшего документ (полное, если документ оформлен не на бланке документа, и сокращенное – на документе, оформленном на бланке);
– личная подпись;
– расшифровка подписи (инициалы, фамилия).
Представляется очевидным, что все три указанных элемента реквизита “Подпись” должны относиться к одной личности.

Исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, оформляется по правилам ст. 60.2 и ст. 151 ТК РФ. Изменения в трудовой договор, заключенный с работником, исполняющим обязанности временно отсутствующего, при этом не вносятся. Работник остается на прежней должности. Рассматривая приведенные положения буквально, можно прийти к выводу о том, что в документе следует указывать ту должность, которую занимает лицо, подписавшее этот документ. Такого же мнения придерживаются специалисты Роструда (смотрите материал: “Вопрос: Каким образом должен подписывать документы исполняющий обязанности директора? (“Отдел кадров коммерческой организации”, N 2, февраль 2012 г.)”). В нашем случае работник не назначен на должность генерального директора.

Это же, на наш взгляд, касается и подписания первичных учетных документов, на основании которых ведётся бухгалтерский учёт (п. 6 ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ “О бухгалтерском учете”). Поэтому, несмотря на то, что использование при подписании документов формулировки “и.о. директора” не является нарушением и само по себе не может повлечь для организации каких-либо неблагоприятных последствий, мы полагаем, что в кадровых документах, договорах, первичных бухгалтерских документах следует указывать именно должность, занимаемую сотрудником согласно штатному расписанию.
_____________________________________

*(1) Если полномочия ЕИО (генерального директора) в полном объеме будут переданы другому лицу, то согласно п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” (далее — Закон N 129-ФЗ) юридическое лицо обязано сообщить об изменении содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о нем в регистрирующий орган по месту своего нахождения в течение трех дней с момента таких изменений. Для этого в регистрирующий орган необходимо представить заявление по форме N Р14001, утвержденной приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@. В соответствии с п. 1.2 и п. 1.3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ такое заявление удостоверяется подписью единоличного исполнительного органа, засвидетельствованной в нотариальном порядке (в случаях, перечисленных в п. 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ, такое свидетельствование не требуется).
*(2) Смотрите материал Энциклопедия решений. Совмещение и другие виды дополнительной работы.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Мазухина Анна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

19 февраля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

Исполняющий обязанности руководителя организации в законодательстве и на практике

Тема думаю – не нова: Единоличный исполнительный орган, ВРИО, ИО.

Единоличный исполнительный орган в хозяйственном обществе в понимании Трудового Законодательства – это просто работник, который без доверенности действует от имени юридического лица. Думаю, что никого это не смущает.

Поскольку это работник, то он как и все остальные работники имеет право на отпуск, декрет, болезнь, повышение или понижение.

И вот – проблема… Генеральный директор в ЕГРЮЛ – есть, а физически его уже и нет. Что делать? Увольнять? Вариант, но не единственный!

Понятие ВРИО – временно исполняющий обязанности и ИО – исполняющий обязанности в ТК РФ, 129-ФЗ, ФЗ «Об ООО» – не найти. Но есть еще с Советских времен, актуальное Разъяснение Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства» (утв. постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 820/39, с изменениями от 11 декабря 1986 г.).

Итак, под Временным заместительством понимается – исполнение служебных обязанностей по должности временно отсутствующего работника . Мы не будем сейчас касаться вопросов начисления заработной платы, надбавок, разницы окладов в штатном расписании, затронем только суть и полезность ИО и ВРИО.
Основания: производственная необходимость, отсутствующий работник.

Отличия ВРИО от ИО: на законодательном уровне – нет разделения, однако юристы к временно исполняющему обязанности, относят более узкий круг замещающих должность на конкретный срок, то есть вакансия не открывается (к примеру на время отпуска=28 дней), а ИО – это не определенный срок, в том числе, к примеру, кандидат на должность (очень актуально по моему мнению, когда старый директор уволился, а новый не избран: наглядная аналогия, признаваемая всеми – у нас в Питере, сейчас ИО Губернатора СПб, поскольку нового еще не избрали).

Кто может быть ИО: любой сотрудник Организации в порядке перевода, совмещения на основании соглашения (по ВРИО – можно не расторгать, поскольку в соглашении должен быть срок полномочий, по ИО – нужно соглашение о расторжении) или иное лицо на основании срочного трудового договора.

Кто обязан быть ИО: штатный заместитель (первый заместитель или старший помощник), в силу служебных обязанностей, соглашений не нужно.

Оформление:

А) приказом (распоряжением) по предприятию, учреждению или организации, если вакансия не открывается. То есть Единоличный исполнительный орган самостоятельно назначает себе исполняющего обязанности (желательно предусмотреть в Уставе ООО).

Читать еще:  Какте документы нужны для купли продажи квартиры

Б) Решением (Протоколом) Общего собрания / Совета директоров, в случае вакантной должности. Но в течение месяца должно быть принято решение о назначении или отклонении кандидатуры. Эта позиция одобряется не всеми юристами, поскольку в вышеуказанном Разъяснении есть запрет назначения ИО на вакантную должность с исключением той ситуации, когда ИО назначается на месячный период до принятия решения вышестоящим органом об одобрении или отклонении кандидатуры. Принимая во внимание то, что Организация при окончании трудового договора с Генеральным директором, остается в «подвешенном» состоянии, МИФНС охотно идет на регистрацию в ЕГРЮЛ ИО Генерального директора.

К нотариусу:

1) форма Р14001 новая, в которой название должности И.О.(или ВР.И.О.) Генерального директора, все остальное как при смене директора. Заявитель – непосредственно сам ИО, при этом галочка у заявителя ставится как при назначении директора.

2) Приказ на ВР.И.О., либо решение на ИО, если полномочия Директора уже закончены и нового еще нет.

3) Учредительные документы.

В МИФНС: форма Р14001 и доверенность, если не лично. Причем в довернности нотариус должен обязательно написать так как в решении ВРИО / ИО директора.

В итоге: лист записи, где указан ВРИО (ИО) + выписка ЕГРЮЛ, то же с ВРИО (ИО).

Банк: банковскую карточку придется заменить или в некоторых банках есть понятие временной карточки.

Директор вернулся на работу: идем к нотариусу, показываем протокол (решение) о назначении (первоначальный, до введения ИО), заверяем Р14001 и как обычно…

Плюсы: с Директором при ВРИО не расторгается трудовой договор, компания не парализуется отсутствием Единоличного исполнительного органа.

Минусы: Возможен корпоративный конфликт с Общим собранием, поскольку формально по закону директора – избирает оно, а вот ВРИО – назначает сам директор. Поэтому, в Уставе, это нужно предусмотреть (например – одобрение ВРИО Собранием и требуемое количество голосов).

Конфуз: Директор не вернулся на работу и не собирается, получается очень интересно, поскольку директора старого – нет, нового – нет, а есть ИО, у которого кончились полномочия.

Практика. МИФНС в Санкт-Петербурге, легко регистрирует любое название единоличного исполнительного органа. Можно даже в ЕГРЮЛ вписать например: «Зам.директора». Банки – относятся спокойно. Юридически, такое внесение изменений при действительном отсутствии руководителя – не просто корректно, а необходимо.

Так, что директор махнул на юга – не расстраивайтесь! Можно не созывать общее собрание, а приказом перед отъездом назначить ВРИО и будет счастье фирме, а директору – спокойствие, что его ставленник от его имени с его печатью что-то нахимичит! Поэтому, используйте то, что позволяет Закон, клиент – останется доволен!

ВРИО в акционерном обществе

Ситуации, в которых требуется назначение временно исполняющего обязанности генерального директора («ВРИО»), могут быть различными: генеральный директор может уехать в длительную командировку, заболеть, уехать учиться по программе MBA и т. д. Также прежний генеральный директор может уволиться по инициативе работодателя или по собственному желанию, однако подходящая кандидатура на данную должность у компании при этом может отсутствовать и, соответственно, до момента найма «постоянного» директора требуется нанять «временного». Вопрос назначения ВРИО является весьма дискуссионным в области как трудового, так и гражданского права. В настоящей статье мы рассмотрим порядок назначения и полномочия ВРИО в ситуации, описанной в Законе «Об акционерных обществах» («Закон об АО»), и в особенности уделим внимание некоторым спорным вопросам, которые могут возникнуть на практике.

В соответствии с абз. 4 ч. 4 ст. 69 Закона об АО в случае, когда назначение генерального директора осуществляется общим собранием акционеров и генеральный директор не может исполнять свои обязанности, то совет директоров общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа (назначении ВРИО) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий генерального директора и о назначении нового директора. Основной смысл данной нормы заключается в том, что до момента проведения собрания акционеров, на котором будет избран новый генеральный директор, общество не должно оставаться без оперативного руководства, поскольку созыв и организация проведения внеочередного общего собрания может потребовать несколько недель. Рассмотрим данное положение закона с точки зрения трудового и корпоративного права.

Применение данной статьи начинается с момента, когда генеральный директор не может исполнять свои обязанности. Критерии того при каких обстоятельствах возникает невозможность исполнения генеральным директором своих обязанностей, не определены. Существующая судебная практика исходит из того, что необходимость назначения ВРИО должна быть обоснована и в случае спора должна подтверждаться доказательствами. В частности, опережающие действия самого генерального директора по назначению своим приказом исполняющего обязанности могут явиться доказательством обратного, а именно отсутствия необходимости назначения советом директоров ВРИО [1].

В качестве примера невозможности для генерального директора исполнять свои обязанности можно привести наложение на него административного наказания в виде дисквалификации. Однако поскольку дисквалификация генерального директора выражается в невозможности для него занимать должности только в исполнительном органе управления общества (ч. 1 ст. 3.11 КоАП), то с его (директора) согласия генеральный директор может быть переведен на другую вакантную должность в обществе (ч. 2 с. 83 ТК РФ). Так, если ВРИО будет назначен заместитель генерального директора, то сам директор может перейти на должность заместителя. Такая вот «рокировка»! А что делать членам совета директоров, если после дисквалификации генерального директора они не хотят оставлять его в обществе (например, генеральный директор признан виновным в нарушении порядка раскрытия информации, что нарушает права акционеров), а директор, напротив, не просто согласен на перевод, а сам желает его? Перевес в этом противоборстве на стороне генерального директора, поскольку именно он как лицо, утверждающее штаты до момента назначения нового генерального директора (абз. 3 ч. 2 ст. 69 Закона об АО), может повлиять, например, на наличие соответствующих вакантных должностей в штатном расписании. Доказать при этом факт причинения действиями директора убытков обществу будет не легко, а уволить его на новой должности – тем более не просто. Предусмотренное Законом об АО приостановление советом директоров полномочий генерального директора возможно только, если такое полномочие совета директоров прямо предусмотрено в уставе (абз. 3 ч. 4 ст. 69 Закона об АО), однако такое приостановление также может не помешать директору совершить выгодные для него действия.

Принимая решение о назначении ВРИО совет директоров может выбрать подходящего кандидата как из числа работников общества, так и из числа лиц, не являющихся работниками общества.

Если, например, кандидат на должность ВРИО не является работником общества, то, казалось бы, процедура его назначения представляется довольно простой. Однако если разобраться в существующем нормативном регулировании, то обнаруживается ряд «подводных камней».

Так, в части, не противоречащей российскому законодательству, до сих пор применяется Разъяснение Госкомтруда СССР № 30 и ВЦСПС № 39 от 29.12.1965 г. (с последующими изменениями и дополнениями) “О порядке оплаты временного заместительства” («Разъяснение») [2]. В соответствии с абз. 1 п. 2 данного Разъяснения, по общему правилу, назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Таким образом, если к моменту назначения ВРИО трудовой договор с генеральным директором будет уже прекращен (например, в случае смерти директора), то должность генерального директора будет вакантной и может применяться данное ограничение. Но тогда получается, что назначить ВРИО в данной ситуации вообще невозможно?

В соответствии с тем же абз. 1 п. 2 указанного Разъяснения назначение исполняющим обязанности по вакантной должности возможно, но только по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления. Таким образом, после первого прочтения данного положения можно сделать вывод о том, что ситуация с генеральным директором – это как раз тот исключительный случай, поскольку вышестоящим органом по отношению к генеральному директору является совет директоров. Однако существует два толкования данного положения Разъяснения.

В соответствии с ограничительным толкованием указанное исключение не применимо к ситуации с назначением советом директоров ВРИО, поскольку комплексное прочтение абз. 1 и 2 п. 2 Разъяснения позволяет сделать вывод о том, что как раз должность генерального директора и не подпадает под данное исключение. Так, далее в указанном п. 2 Разъяснения говорится о том, что ВРИО принимается на должность руководителем организации (которым является генеральный директор), и что документы для назначения ВРИО предоставляются в вышестоящий орган также руководителем организации.

В соответствии с расширительным толкованием, допускающим применение аналогии, временное заместительство по вакантной должности руководителя организации допускается, однако не может продолжаться более 1 месяца, поскольку в Разъяснении указано, что «руководитель предприятия, учреждения, организации обязан не позднее месячного срока со дня принятия трудящегося на работу представить в вышестоящий орган управления документы для его назначения на должность. Этот орган в месячный срок со дня получения документов должен рассмотреть вопрос и сообщить руководителю о результатах». Таким образом, проводится аналогия с советом директоров, который созывает общее собрание акционеров, которое, в свою очередь, принимает решение о назначении генерального директора.

Представляется, что наиболее рациональной позицией в данном случае будет ссылка на то, что поскольку Закон об АО допускает существование ВРИО в ситуации, когда генеральный директор уже уволен, то ограничения, предусмотренные Разъяснением, применяться не должны.

Кроме того, указанное Разъяснение устанавливает, что в случае неутверждения в должности на постоянной основе работника, принятого не из числа работников данной организации, ему должна быть предложена другая работа с учетом квалификации и опыта работа; при этом увольнение допускается только при отсутствии соответствующей работы или отказе от предложенной работы по основаниям, предусмотренным законодательством (в качестве примера такого основания приводится соглашение сторон). Данное положение Разъяснения также может быть истолковано как расширительно (применимо к ВРИО генерального директора), так и ограничительно (не применимо к ВРИО). Однако в случае если, например, в ходе спора между обществом и работником (назначенным ВРИО и желающим продолжить работу в обществе, однако либо не согласным с предложенными вакансиями либо не получившим никаких предложений в силу отсутствия вакансий) суд будет придерживаться расширительного толкования, то возникнет проблема с основанием для увольнения такого работника, если он не будет согласен ни на соглашение сторон, ни на увольнение по собственному желанию. ТК РФ содержит исчерпывающий перечень оснований для увольнения, и во всех «патовых» ситуациях существует соответствующее основание (например, отказ от продолжения работы в связи с изменением условий трудового договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), отказ от перевода в связи с медицинским заключением (п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) и др.)). Однако такого основания прекращения трудового договора как невозможность предоставить работу лицу, исполняющему обязанности по вакантной должности и неутвержденному в этой должности, в связи с его отказом от предложенных вакансий или отсутствием соответствующей работы ТК РФ не предусмотрено. Представляется, что суд либо откажется по формальному основанию применять соответствующий пункт Разъяснения, либо будет способствовать заключению сторонами мирового соглашения.

В соответствии с абз. 6 ч. 4 ст. 69 Закона об АО ВРИО осуществляет руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции генерального директора общества, если только компетенция ВРИО не ограничена уставом общества. Таким образом, если компетенция ВРИО уставом не ограничена, то он пользуется теми же полномочиями, что и генеральный директор. Дополнительные права и обязанности ВРИО могут быть указаны в трудовом договоре с ним.

Таким образом, в настоящей статье были разобраны лишь некоторые проблемы, которые могут возникнуть на практике при необходимости назначения ВРИО в акционерном обществе. Соответственно, для избежания указанных рисков компаниям рекомендуется либо не прибегать к институту ВРИО, либо готовить хороший документальный «фундамент» для оформления соответствующих отношений (включая указание соответствующих положений о ВРИО в уставе компании, тщательное документальное обоснование невозможности генерального директора исполнять свои обязанности и др.).

[1] См., например, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2007 г. № А26-1497/2007.

[2] См., например, решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.01.2007 г. по делу № А40-75920/06-117-484.

Как узаконить полномочия исполняющего обязанности в ао?

Данилова Софья, юрисконсульт корпоративной практики, ООО “Доверенный СоветникЪ”.

Повод для разговора:

в законодательстве нечетко установлен правовой статус исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа. В этой связи актуальным здесь является вопрос легитимации его полномочий.

Проблемная норма:

ст. 69 Федерального закона “Об акционерных обществах” N 208-ФЗ.

Вариант решения:

выработать четкую процедуру назначения исполняющего обязанности, предусмотреть возможность назначения данной единицы в уставе и других внутренних документах общества.

Основания назначения исполняющего обязанности директора. Необходимость в назначении исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа появляется обычно в случае невозможности осуществления руководства текущей деятельностью общества действующим директором. Распространенной здесь ситуацией является временное отсутствие директора при сохранении им занимаемой должности и соответственно трудовых отношений с обществом (ст. 114, 167, 183 Трудового кодекса Российской Федерации, далее – ТК РФ). Например, в случае командировки, отпуска директора либо по состоянию здоровья. Для того чтобы минимизировать возможные трудности участия акционерного общества в гражданском обороте в указанных случаях функции единоличного исполнительного органа могут быть временно возложены на иное лицо. В случае если корпоративными документами общества предусмотрено наличие заместителя директора, то определить фигуру исполняющего обязанности директора не составит труда. Если же руководство текущей деятельностью всецело осуществляется одним лицом – директором, без введения института заместителя, то необходимо дополнительно определить, кто будет исполнять обязанности директора на период его отсутствия.

Следует учесть, что термин “исполняющий обязанности” используется преимущественно в трудовом законодательстве применительно к случаям выполнения работником трудовой функции другого временно отсутствующего работника. Исходя из анализа положений действующего ТК РФ, существуют следующие альтернативные способы исполнения обязанностей временно отсутствующего руководителя другим работником организации: путем совмещения должностей – ст. 60.2 ТК РФ, в порядке совместительства – ст. 60.1 ТК РФ и посредством временного перевода – ст. 72.2 ТК РФ. При этом первые два способа не предусматривают освобождение работника от его основной трудовой функции.

Наряду с указанным термином в судебной практике также используется понятие вр.и.о. или “временно исполняющий обязанности”.

Понятие вр.и.о. также используется и в корпоративном законодательстве. Законом предусмотрена возможность образования временного единоличного исполнительного органа в случае приостановления полномочий директора по инициативе совета директоров либо в случае, если директор не может осуществлять свои обязанности (абз. 3, 4 п. 4 ст. 69 ФЗ “Об акционерных обществах” N 208-ФЗ, далее – ФЗ об АО).

В таком случае право совета директоров приостановить полномочия единоличного исполнительного органа должно быть специально предусмотрено уставом акционерного общества, при этом вопрос образования исполнительных органов акционерного общества относится к компетенции общего собрания акционеров.

Законодательством предусмотрено, что решение об образовании такого временного органа принимается советом директоров с одновременным принятием решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров с целью досрочного прекращения полномочий директора и образования нового единоличного исполнительного органа. В указанных случаях назначение исполняющего обязанности обусловлено фактическим прекращением полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Читать еще:  Депутату государственной думы рф жириновскому в в

Таким образом, общими основаниями назначения исполняющего обязанности могут быть: временное отсутствие директора при сохранении им статуса работника организации или наличие вакантной должности директора в случае приостановления или прекращения его полномочий по решению уполномоченного органа общества.

Кто может назначать, кто может быть назначенным исполняющим обязанности? Действующее законодательство предусматривает два возможных варианта наделения полномочиями генерального директора. В первом случае (при временном отсутствии директора с сохранением за ним места работы) принимать решение о назначении исполняющего обязанности будет сам директор в силу положений п. 2 ст. 69 ФЗ об АО, ст. 20, 273 ТК РФ. Аналогичный вывод содержится и в судебной практике . Это обусловлено тем, что директор, являясь представителем работодателя в трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношениях, отвечает за организацию труда, производственного процесса на предприятии.

Постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/10694-10 по делу N А40-172646/09-137-1250 от 16.11.2010.

Исполняющий обязанности директора не может принять самостоятельное решение о своем назначении, в случае если должность директора в акционерном обществе вакантна. В таком случае временный исполняющий обязанности директора будет назначен советом директоров на срок до принятия общим собранием акционеров решения о назначении нового постоянно действующего единоличного исполнительного органа. Назначение постоянно действующего исполнительного органа по общему правилу относится к компетенции общего собрания акционеров – пп. 8 п. 1 ст. 48 ФЗ об АО.

Не менее важным является вопрос о том, кто может быть назначен в качестве исполняющего обязанности директора. Очевиден тот факт, что в случае принятия решения о назначении непосредственно единоличным исполнительным органом в качестве кандидата может выступать только лицо, состоящее в трудовых отношениях с данным акционерным обществом. Этот вывод следует из системного толкования следующих норм: п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 4 ст. 69 ФЗ “Об АО”, ст. 20, 22, 273 ТК РФ, а также подтверждается сложившейся судебной практикой . При этом необходимо иметь в виду, что в случае если должность заместителя директора предусмотрена штатным расписанием, то исполняющим обязанности директора должен быть назначен именно он. Это обусловлено тем, что само наличие заместителя подразумевает частичное возложение на него функций директора в конкретной сфере его полномочий.

Пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2 “О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации” от 17.03.2004, решение Арбитражного суда Магаданской области по делу N А37-1517/2011 от 21.11.2011, решение Арбитражного суда Смоленской области по делу N А62-8718/2009 от 19.04.2010.

При отсутствии заместителей целесообразным является назначение в качестве исполняющего обязанности директора другого работника организации при условии соблюдения его прав и интересов в результате наделения его подобными полномочиями.

При назначении советом директоров временного исполняющего обязанности директора в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 69 ФЗ об АО, круг потенциальных кандидатов расширяется. Это объясняется тем, что совет директоров является в силу закона органом юридического лица, но он не уполномочен представлять интересы работодателя (акционерного общества) в трудовых отношениях в отличие от единоличного исполнительного органа. Поэтому при назначении временного исполняющего обязанности директора совет директоров должен действовать в интересах общества и обеспечить наделение полномочиями лица, соответствующего установленным п. 1 ст. 71 ФЗ об АО критериям добросовестности и разумности.

Легитимация полномочий исполняющего обязанности директора. Наибольшую актуальность в рамках рассматриваемого вопроса приобретает проблема подтверждения статуса назначенного исполняющим обязанности директора в отношениях с третьими лицами. Здесь также следует провести разграничение между исполняющими обязанности в зависимости от порядка наделения их полномочиями. Анализ действующего законодательства и выработанной судебной практики свидетельствует о том, что надлежащим и достаточным основанием для осуществления исполняющим обязанности действий от имени общества является:

  1. Для заместителя по должности, назначенного исполняющим обязанности непосредственно директором, – трудовой договор, доверенность и приказ единоличного исполнительного органа .

Постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/10694-10 по делу N А40-172646/09-137-1250 от 16.11.2010, решение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-14461/1198-12 от 14.06.2011.

  1. Для работника, назначенного директором на должность исполняющего обязанности, – трудовой договор, дополнительное соглашение к нему, доверенность, выданная директором, и приказ единоличного исполнительного органа .

Постановление ФАС Волго-Вятского округа по делу N А11-4908/2009 от 08.09.2011, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа N А74-441/06-Ф02-3948/06-С1 по делу N А74-441/06 от 08.08.2006.

  1. Для лица, назначенного исполняющим обязанности советом директоров акционерного общества, – соответствующий протокол совета директоров и трудовой договор .

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа по делу N А20-361/2008 от 20.03.2009, Определение ФАС Северо-Западного округа по делу N А66-2498/2007 от 14.02.2008.

Данный перечень носит обобщающий характер и является результатом систематизации позиций различных судебных инстанций. В силу этого при предъявлении исполняющим обязанности директора в зависимости от порядка назначения на должность соответствующих документов сомнений в легитимности его полномочий возникнуть не должно.

Практические рекомендации. Правовой статус лица, исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, не определен действующим законодательством. Поэтому в целях минимизации рисков акционерного общества (в большинстве случаев выражающихся в возможности признания совершенных исполняющим обязанности директора от имени общества действий незаконными) необходимо выработать четкую процедуру его назначения. Назначение исполняющего обязанности может быть определено в уставе или в другом локальном акте. При возложении полномочий исполняющего обязанности руководителя на его заместителя, желательно заблаговременно предусмотреть основания такого назначения во внутренних документах общества, в т.ч. в уставе.

Если образование единоличного исполнительного органа общества отнесено уставом к компетенции общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) вправе приостановить полномочия единоличного исполнительного органа и назначить временно исполняющего обязанности по п. 4 ст. 69 Закона об акционерных обществах только при наличии неустранимых обстоятельств.

В случае если процедура назначения исполняющего обязанности нарушена, то назначение может быть оспорено в суде. При оспаривании решения совета директоров (наблюдательного совета) о назначении временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа необходимо привлечение его к участию в деле.

Для легитимности статуса исполняющего обязанности необходимо принимать во внимание основания его назначения, определяющие в известной степени орган, уполномоченный принять указанное решение, и очерчивающие круг кандидатов, которые могут быть наделены полномочиями исполняющего обязанности директора. При оформлении его на должность необходимо подготовить полный пакет документов, приведенный в третьем пункте настоящей статьи, предусмотренном для соответствующего случая назначения. Особое внимание следует уделить определению объема передаваемых полномочий, отсутствию в каждом конкретном случае законодательных барьеров, препятствующих назначению, а также точности и корректности формулировок в документах, опосредующих наделение лица статусом исполняющего обязанности директора.

Например, если в решении совета директоров о назначении лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, вместо избираемого срока указан срок, в который должно быть проведено общее собрание акционеров по вопросу избрания единоличного исполнительного органа, а собрание не было проведено в указанный срок, полномочия лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, не прекращаются.

Определение ВАС РФ N ВАС-14059/10 по делу N А45-24353/2009 от 20.10.2010.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа N Ф04-2647/2008(4220-А45-16), Ф04-2647/2008(4218-А45-16) по делу N А45-11603/2007-32/263 от 06.05.2008.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа по делу N А78-3105/2010 от 17.01.2011.

Комментарий редакции.

В статье рассмотрена проблема назначения в акционерное общество исполняющего обязанности. Однако вопрос имеет и другую сторону, когда акционерное общество взаимодействует с компанией, в которой отсутствует генеральный директор и назначен временно исполняющий обязанности директора или исполняющий обязанности. При взаимодействии с такой компанией необходимо:

  • проверить наличие полномочий на подписание документов;
  • проверить возможные ограничения в подписании документов;
  • установить факт назначения на должность исполняющего обязанности общим собранием или советом директоров;
  • установить даты возложения полномочий с датами подписания документов.

Данные рекомендации позволят избежать в дальнейшем судебных споров по вопросу оспаривания сделок, совершенных исполняющим обязанности от имени общества.

И. о., или Как правильно заменить работника

Иногда на документах можно увидеть подпись не руководителя компании, а исполняющего его обязанности, что в большинстве случаев именно так и обозначается: «и. о. директора» или «и. о. главного бухгалтера». Соответствует ли закону такая должность? Правомерно ли при подписании документов указывать «и. о.»? Ответы на эти и некоторые другие вопросы вы найдете, прочитав статью.

Представим ситуацию, когда руководитель компании уволился, а замену ему еще не подыскали. Но ведь место руководителя не может пустовать – кто-то должен управлять компанией. Обычно в таком случае заместителя назначают исполняющим обязанности руководителя и этим ограничиваются. Но правильно ли это? Давайте разбираться.

Исполнение обязанностей отсутствующего работника

Статьей 60.2 ТК РФ предусмотрена возможность исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором. Для этого работнику поручается выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату. Отметим, что сделать это можно только с письменного согласия работника.

Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Если же дополнительная работа такой же профессии (должности), можно осуществлять ее путем расширения зон обслуживания или увеличения объема работ.
Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника.

Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель – досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.
Для поручения исполнения обязанностей отсутствующего работника необходимо заключить дополнительное соглашение, в котором четко указать должностные обязанности, исполнять которые поручается работнику. Кроме этого, в соглашении нужно закрепить размер доплаты за исполнение обязанностей, срок и иные
условия, о которых стороны трудовых отношений договорились.

Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности).

Есть важный момент в применении нормы ст. 60.2 ТК РФ: назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Это возможно только по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления. В этом случае руководитель предприятия, учреждения, организации обязан не позднее месячного срока со дня принятия трудящегося на работу представить в вышестоящий орган управления документы для его назначения на должность. Этот орган в месячный срок со дня получения документов должен рассмотреть вопрос и сообщить руководителю о результатах (п. 2 Разъяснения Госкомтруда СССР № 30 и Секретариата ВЦСПС № 39 от 29.12.1965 № 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства» [1] (далее – Разъяснение)).

Конечно, в случае необходимости исполнения обязанностей отсутствующего работника можно руководствоваться не только названной статьей Трудового кодекса. Также можно применить:

  • ст. 72.2 и осуществить перевод. В этом случае работник освобождается от выполнения своих трудовых обязанностей и занимается только работой отсутствующего сотрудника. Срок перевода для замещения временно отсутствующего работника не ограничен. Если место, куда планируется перевести работника, вакантно, то перевод может быть осуществлен либо на временной основе (на срок не более года), либо на постоянной (если работодатель считает, что сотрудник справится с работой в новой должности). Отметим, что такой перевод возможен только с согласия работника;
  • ст. 72.1 и осуществить перемещение. Если работник перемещается на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, или ему поручается рабо-та на другом механизме или агрегате и это не влечет за собой изменения определенных сто-ронами условий трудового договора, согласие работника получать не требуется. При перемещении работодатель не вправе требовать от сотрудника исполнения трудовых обязанностей по двум должностям;
  • ст. 59 и заключить срочный трудовой договор для исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглаше-ниями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы. Если должность, по которой нужно исполнять обязанности, вакантна, можно заключить бессрочный трудовой договор, соблюдая требования разд. III «Трудовой договор» ТК РФ.

Нужно ли оформлять исполнение обязанностей руководителя, если у работника, который будет их исполнять, такой пункт содержится в должностной инструкции?

Да, нужно, и вот почему. Согласно Разъяснению временное исполнение обязанностей по должности отсутствующего работника возлагается на другого работника приказом (распоряжением) по предприятию, учреждению или организации. Аналогичные требования содержатся и в Трудовом кодексе.

Должностная инструкция – это локальный нормативный правовой акт, определяющий функции (обязанности), права и ответственность работника, занимающего определенную должность. Если в нее включено условие о замещении руководителя, это
означает, что работник обязан замещать руководителя только тогда, когда последний уйдет в отпуск, отправится в командировку, заболеет или будет отсутствовать по иным причинам.

Чтобы условие об исполнении обязанностей руководителя начало действовать, необходимо издать приказ, в котором зафиксировать факт отсутствия руководителя и возложения его обязанностей на конкретного работника, а также определить срок замещения и доплату за него.

Отметим, что заключать дополнительное соглашение к трудовому договору в данном случае не требуется.

Должны ли мы заключить с сотрудником, который не является штатным заместителем директора, дополнительное соглашение к трудовому договору о временном исполнении его обязанностей?

Да, должны, при этом необходимость составлять дополнительное соглашение не зависит от способа оформления временного исполнения обязанностей руководителя. Если работник не освобождается от своей работы, исполнение обязанностей можно поручить ему только с письменного согласия, заключив дополнительное соглашение к трудовому договору (ст. 60.2 ТК РФ). Если для исполнения обязанностей применяется временный перевод и работник освобождается от выполнения своей работы, также необходимо оформить дополнительное соглашение (ст. 72.2 ТК РФ). Отметим, что ни в том ни в другом случае запись в трудовую книжку не производится.

Имеет ли право исполняющий обязанности руководителя компании принимать и увольнять работников?

При назначении сотрудника исполняющим обязанности руководителя в дополнительном соглашении к трудовому договору обычно прописывают функции, которые он может осуществлять вместо руководителя. Таким образом, он может принимать и увольнять работников, если соглашением ему предоставлены соответствующие полномочия.

Каким образом исполняющему обязанности нужно подписывать документы? Правомерна ли следующая запись: «и. о. директора»?

Действительно, нередко в случае, когда в унифицированную форму приказа вписаны должность и фамилия директора, исполняющий обязанности перед наименованием должности пишет «и. о.» и ставит свою подпись. А иногда исполняющие обязанности перед подписью проставляют косую черту. Это в корне неверно.

На основании п. 3.22 ГОСТ Р 6.30-2003 «Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов» [2] в состав реквизита «Подпись» входят: наименование должности лица, подписавшего документ, личная подпись и ее расшифровка (инициалы, фамилия).

Читать еще:  Оторвал пистолет на заправке

Поскольку должности «исполняющий обязанности» не существует, работник, на которого возложено исполнение обязанностей руководителя, подписывая документ, должен ставить ту должность, которую он занимает по штатному расписанию. Не стоит этого опасаться, ведь ему официально делегированы соответствующие полномочия (приказом, дополнительным соглашением, доверенностью).

На какой срок можно назначить исполняющего обязанности?

Нормативных документов, ограничивающих срок исполнения работником обязанности руководителя, нет, поэтому он может так работать столько времени, сколько необходимо работодателю.

Как назначить исполняющего обязанности директора, если директор неожиданно заболел и не может издать приказ о назначении исполняющего обязанности?

В данном случае вопрос назначения исполняющего обязанности директора компании должен решаться участниками общества. Если участник один – хорошо, вопрос решится достаточно быстро, так как именно он назначит исполняющего обязанности директора на период его временной нетрудоспособности. А вот если участников в обществе больше, решение данного вопроса может затянуться, ведь необходимо провести внеочередное собрание участников. Напомним, что процедура проведения внеочередного собрания участников установлена федеральными законами от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», она может занять длительное время.

Наш руководитель собирается в длительную командировку. Исполняющим его обязанности хотим назначить начальника правового департамента. Можем ли мы передать ему только часть обязанностей директора? Как оформить такую передачу полномочий?

В большинстве случаев порядок замещения руководителя компании прописывается в уставе и условие о замещении руководителя включается в трудовой договор и должностную инструкцию работника, который будет исполнять обязанности руководителя во время его отсутствия. Если процедура замещения в уставе не прописана, издается отдельный приказ. В нем нужно указать, какие именно полномочия передаются, например право подписи финансовых документов, трудовых договоров, бухгалтерской отчетности, и срок, на который они передаются.

Для оформления исполнения обязанностей необходимо заключить дополнительное соглашение к трудовому договору и издать приказ. Кроме этого, на время отсутствия руководителя организации необходимо оформить доверенность с указанием переданных начальнику правового департамента полномочий.

Напомним, что в силу ст. 185 ГК РФ под доверенностью понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность выдается на срок не более трех лет, а если срок не указан, она действует в течение одного года с момента выдачи. Лицо, выдавшее доверенность, может в любое время ее отменить.

Итак, если вы хотите, чтобы начальник правового департамента исполнял только часть функций руководителя, зафиксируйте их в приказе и дополнительном соглашении. В противном случае он будет выполнять те функции, которые определены для руководителя уставом организации и законодательством РФ.

[1] Применяется в части, не противоречащей Трудовому кодексу (ст. 423 ТК РФ).
[2] Введен в действие Постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 № 65-ст.

Исполняющий обязанности директора: правила игры

“Кадровик. Трудовое право для кадровика”, 2008, N 10

Исполняющий обязанности директора: правила игры

Юристам компаний, организаций, предприятий, равно как и сотрудникам кадровых служб, часто приходится сталкиваться с различного рода документами, такими как приказы, договоры, распоряжения, которые могут быть подписаны лицом, указывающим должность как “исполняющий обязанности директора”. О правовых нюансах и тонкостях передачи полномочий руководителя рассказывает данный материал.

Назначение на должность

Для правильного понимания статуса “исполняющий обязанности директора” мы обратимся к законодательству, регулирующему отношения такой наиболее распространенной организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, и начнем рассмотрение с момента назначения участниками общества гражданина на должность директора.

Назначение на должность директора общества оформляется в соответствии с гражданским и трудовым законодательством. Согласно ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится вопрос о назначении единоличного исполнительного органа общества – директора. На основании решения общего собрания с кандидатом заключается трудовой договор, который в себе может содержать и нормы гражданского законодательства. Согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” директор может выполнять следующие функции:

1) без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки;

2) выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издавать приказы о назначении на должности, переводах и увольнениях работников общества, а также применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания;

4) осуществлять иные полномочия, которые не отнесены к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества уставом общества и действующим законодательством.

В трудовом же законодательстве нормы, регулирующие трудовые взаимоотношения с руководителями организаций, содержатся в гл. 43 ТК РФ.

Вступление в должность

Далее на практике вновь назначенный директор издает по обществу приказ, в котором указывает, что приступает к исполнению обязанностей директора общества.

После этого директор общества на основании устава общества может без доверенности от имени общества вступать в различные взаимоотношения с третьими лицами. В частности, в банковских учреждениях оформляется его право на распоряжение расчетным счетом общества. Приступив к работе, директор общества может выдать другим работникам доверенности на право осуществления тех или иных функций от имени общества, издавать приказы (распоряжения), совершать любые действия, необходимые при управлении обществом в соответствии с уставом.

Теперь перейдем непосредственно к должности “исполняющий обязанности директора” и определим, кто же обладает полномочиями назначения на эту должность:

1) действующий директор общества;

2) общее собрание участников общества;

3) арбитражный суд.

Руководитель назначает исполняющего обязанности

Действующий директор может возложить выполнение своих функций на период своего отпуска или командировки. А также на период болезни, когда это заранее можно предусмотреть, например при направлении на плановую операцию в лечебное учреждение.

В случае если директор идет в отпуск, то он своим приказом по обществу назначает “исполняющего обязанности директора” с указанием конкретных дат. Обычно исполнение обязанностей возлагается на одного из заместителей директора. Исполнение работником обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своих основных обязанностей допускается для замещения работника, за которым сохраняется место работы (должность), например, на время командировки, отпуска. Если внутри общества для работников достаточно приказа о назначении “исполняющего обязанности директора” для выполнения указаний, распоряжений исполняющего обязанности, то во взаимоотношениях с третьими лицами данного документа недостаточно. При представлении интересов общества в переговорах, при заключении сделок и т.п. у “исполняющего обязанности директора” в обязательном порядке должна быть в наличии доверенность, предоставляющая ему такие полномочия. Вступать в переговоры с третьими лицами без доверенности, а только лишь на основании приказа директора о назначении и устава общества, в котором отсутствуют специальные нормы, регулирующие назначение на должность исполняющего обязанности директора, с юридической точки зрения бесполезно, так как такое лицо не наделено необходимыми правами. Если все же допустить такую ситуацию, то фактически получается, что действующий директор подменяет своим приказом решение высшего органа управления общества – общего собрания.

К сожалению, в судебной практике можно найти решения, где суд считает достаточным только одного приказа единоличного исполнительного органа о назначении на должность исполняющего обязанности директора.

Пример. В Постановлении ФАС Уральского округа от 19.05.2008 N Ф09-2294/08-С5 указано следующее:

“Судом апелляционной инстанции верно указано, что издание единоличным исполнительным органом акта о назначении временно исполняющего обязанности (приказ от 20.02.2006 N 142, приказ от 28.08.2006 N 797-к) является достаточным основанием для передачи временно исполняющему обязанности полномочий единоличного исполнительного органа, включая право на расторжение договора”.

Работник, назначенный исполняющим обязанности директора, не может действовать без доверенности от имени общества, только на основании приказа, при отсутствии специальных норм в уставе общества. По статистике более 90% уставов обществ, прошедших через юридическую службу, как правило, не имеют специальных норм, регламентирующих назначение исполняющего обязанности. Суд в ряде случаев может усмотреть необходимость в проверке регламентации отношений по передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Пример. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 11.07.2001 N КГ-А40/3573-01 суд кассационной инстанции указал нижестоящим судебным инстанциям на необходимость ознакомиться и исследовать устав общества, посчитав недостаточным наличие в материалах дела только приказа о назначении исполняющего обязанности. Согласно позиции суда устав необходим для того, чтобы сделать вывод о соблюдении законного порядка возложения обязанностей генерального директора.

Решение собрания участников общества

Общее собрание участников общества своим решением может возложить функции директора на другое лицо на период неожиданной (внезапной) болезни действующего директора. Также на практике часты ситуации, когда на должность директора назначают исполняющего обязанности в случае, если должность директора вакантна, но конкретная кандидатура еще не утверждена. Причем назначают на вакантную должность директора, “исполняющего обязанности”, как штатного работника общества, так и гражданина, приглашенного со стороны.

Для общества может возникнуть проблема, когда директор общества неожиданно заболевает (временная нетрудоспособность может быть длительной). В этом случае он не может издать приказ об исполняющем обязанности. Если у общества имеется только один участник, то вопрос о назначении исполняющего обязанности директора может быть решен довольно быстро. Участник общества своим решением назначает исполняющего обязанности на период временной нетрудоспособности директора. При наличии в обществе нескольких участников вопрос о назначении исполняющего обязанности может затянуться в связи с тем, что необходимо провести внеочередное общее собрание участников, на котором и будет решен данный вопрос. Процедура проведения внеочередного собрания, установленная Федеральным законом 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, может занять длительное время. Отсутствие директора может негативно сказаться на деятельности общества.

Примечание. Полномочиями по назначению на должность и.о. директора обладают: действующий директор общества, общее собрание участников общества, арбитражный суд.

Что же касается назначения исполняющего обязанности на вакантную должность директора, то в соответствии с Разъяснением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 N 30/39 “О порядке оплаты временного заместительства”, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 N 820/39 (с изм. от 11.03.2003), назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Соответственно, назначение участниками общества на вакантную должность директора исполняющего обязанности директора будет нарушением норм трудового права. На практике при возникновении конфликтной ситуации суд, как правило, встает на сторону работника, назначенного исполнять обязанности директора по вакантной должности, и признает его полноценным директором общества.

Когда в решение вопроса вступает суд

Арбитражный суд может назначить на должность исполняющего обязанности директора в рамках дела о банкротстве, при непредставлении учредителями (участниками) новой кандидатуры на должность директора.

Случай назначения арбитражным судом исполняющего обязанности руководителя (директора) является исключительным и регулируется нормами Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”. Процедура назначения исполняющего обязанности регламентирована в п. 4 ст. 69 вышеуказанного Федерального закона. В случае удовлетворения арбитражным судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя (директора) должника и при непредставлении учредителями (участниками) должника кандидатуры руководителя должника возлагает обязанности руководителя на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей – на одного из работников должника.

Факт представления учредителями (участниками) кандидатуры на должность руководителя должника и утверждения ее судом означает, что в обществе назначен новый руководитель (директор) вместо отстраненного.

Здесь необходимо обратить внимание на смысловые различия словосочетания “исполняющий обязанности директора”: в одном случае это будет относиться к работнику, исполняющему обязанности отсутствующего руководителя (директора), а в другом – к вновь назначенному руководителю (директору).

Примечание. “И.о.” может относиться как к исполняющему обязанности отсутствующего руководителя, так и к вновь назначенному руководителю.

Рекомендации по оформлению

Во избежание спорных ситуаций участникам общества необходимо заранее установить “правила игры”:

– в договоре с директором указать, что на период своего отсутствия он обязан назначать своим приказом исполняющего обязанности и выдавать ему доверенность на право представления общества;

– участникам общества воздержаться от назначения на вакантную должность директора “исполняющего обязанности”, поскольку это противоречит действующим нормам законодательства;

– на случай возможной неожиданной болезни директора необходимо предусмотреть в уставе общества нормы, регулирующие процедуру назначения исполняющего обязанности директора.

Пример. В качестве примера можно предложить пункт следующего содержания:

│ “. В случае отпуска, командировки директора ООО “Мосгипротранс”│

│исполнение обязанностей директора возлагается на работника общества,│

│назначенного приказом директора, при обязательном оформлении│

│ При внезапной временной нетрудоспособности директора в случае│

│невозможности издания приказа действующим директором о назначении│

│исполняющего обязанности директора временное исполнение обязанностей│

│осуществляет заместитель директора. Исполнение обязанностей заместителем│

│директора производится в период временной нетрудоспособности либо до│

│назначения общим собранием участников общества исполняющим обязанности│

│другого лица (нового директора общества)”. │

Должность заместителя директора указана произвольно. Участники общества могут определить работника, которому считают возможным доверить исполнение обязанностей директора, занимающего любую другую должность в обществе.

При наличии в уставе пункта об исполнении обязанностей директора в случае неожиданной болезни последнего заместитель директора издает приказ следующего содержания (см. ниже).

│ “В связи с болезнью директора ______________________________ │

│ в соответствии с п. 15 Устава ООО “Мосгипротранс” приступаю к│

│временному исполнению обязанностей директора на период его болезни. │

│ в соответствии с п. 15 Устава ООО “Мосгипротранс” приступаю к│

│временному исполнению обязанностей директора до назначения участниками│

│общества исполняющим обязанности директора другого лица”. │

Приведенные рекомендации носят общий характер, поскольку каждое общество с ограниченной ответственностью индивидуально и необходимо учитывать имеющиеся внутренние локальные нормативные акты общества (штатное расписание, наличие либо отсутствие положения о директоре).

Исходя из всего вышесказанного, необходимо помнить, что статус “исполняющего обязанности директора” всегда рассматривается в двух плоскостях:

– непосредственно во взаимоотношениях с работниками внутри общества;

– в представлении интересов самого общества при взаимодействии с третьими лицами.

Знание случаев, когда от имени общества может выступать исполняющий обязанности, на практике позволит юристам при проведении экспертизы договоров, поступивших от контрагента и подписанных “исполняющим обязанности директора”, избежать возможного признания их недействительными по причине подписания неуполномоченным лицом.

Например, при определении полномочий лица, подписавшего договор как исполняющего обязанности директора от имени общества, находящегося на стадии банкротства (в период процедуры наблюдения), необходимо потребовать предоставления копии определения арбитражного суда о назначении исполняющего обязанности.

Итак, мы рассмотрели вариант возложения полномочий руководителя (директора) на другое лицо на примере общества с ограниченной ответственностью. Однако правильный выбор порядка и способов такой передачи полномочий зависит от организационно-правовой формы юридического лица, а также от условий и причин передачи полномочий руководителя.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector